企業(yè)用以抵質押的動產(chǎn)一般屬于種類物，如卷鋼、線材、中板等鋼材，重點在于規(guī)格、種類、數(shù)量的區(qū)分，而在所有權權屬的區(qū)分上，難以有物理上的明確界限，即使是有相應的發(fā)票(由于長期合作、分期分批購貨等原因，發(fā)票有滯后性)及入庫單、貨運單據(jù)，也容易混淆權屬。

　　為了滿足中小企業(yè)的融資需求并盡可能防范風險，近幾年來，以企業(yè)動產(chǎn)辦理抵(質)押的貨押授信，成為各家銀行青睞的一種中小企業(yè)授信方式。在無錫地區(qū)，以南方某地人士為代表的鋼貿(mào)企業(yè)更是成為此類授信的主力軍，鋼貿(mào)企業(yè)在無錫地區(qū)授信高峰時達300 余億元，僅某銀行一家就有余額100 億之多。但在經(jīng)濟下行、市場低迷的大形勢下，上述授信方式的法律風險不可避免地逐步暴露。

　　一、出質人對質押物不享有所有權的法律風險

　　【案例】一 質押物在監(jiān)管期間被偷梁換柱引起糾紛

　　某建材市場中，A 公司以價值1500余萬元的線材為其900 萬元借款提供質押擔保。貸款發(fā)放后，A 公司多次出貨，后以中板為出貨后補充的質物，價值達1000 萬元，所有權由市場方及出質人A 公司確認并出具入庫單證明。但隨后第三方B 公司以上述中板所有權屬其所有(暫存放于市場方)為由要求出貨，銀行委托的監(jiān)管公司認為中板屬于質押監(jiān)管貨物，不予放行。雙方爭執(zhí)不下，均報警處理。

　　在公安機關的介入下，市場方及出質人A 公司均承認上述涉及爭議的中板所有權確屬于第三方B 公司， A公司不享有所有權。 A公司為了出貨進行加工，而與市場方合謀將第三方B 公司的中板納入質押監(jiān)管貨物，以彌補出貨的空缺。在中板貨權明確后，監(jiān)管方只能將貨物放行。最后銀行與公安機關對A公司施壓，迫使A 公司將已經(jīng)進行加工的鋼材重新入庫納入監(jiān)管，并提前歸還了部分貸款，才有效降低了貸款風險。

　　【案件評析】

　　企業(yè)用以抵質押的動產(chǎn)一般屬于種類物，如卷鋼、線材、中板等鋼材，重點在于規(guī)格、種類、數(shù)量的區(qū)分，而在所有權權屬的區(qū)分上，難以有物理上的明確界限，即使是有相應的發(fā)票(由于長期合作、分期分批購貨等原因，發(fā)票有滯后性)及入庫單、貨運單據(jù)，也容易混淆權屬。在市場實際交易過程中，各貨主按照交易習慣可以不需要書面合同就可以進行現(xiàn)貨調劑，而且由于貨物轉移方便，更增加了產(chǎn)權區(qū)分的難度。如果銀行及監(jiān)管方操作不夠規(guī)范(如未在貨物上加貼質押給某某銀行的標簽)，還可能出現(xiàn)同一批貨物重復抵質押，重復 授信的況。

　　抵押(出質)人以第三方的貨物作為自己的貨物抵(質)押給債權人的，根據(jù)《物權法》第10 條有關“善意取得”的規(guī)定，只有符合以下條件，債權人方可取得抵(質)押權：(1)債權人接受動產(chǎn)抵(質)押時是善意的;(2)以合理的價格;(3)抵(質)押依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給債權人。鑒此，我行在接受動產(chǎn)抵(質)押時應注意核實動產(chǎn)是否為出質人所有，依照法律規(guī)定，抵押權經(jīng)登記方生效或產(chǎn)生對抗第三人效力，應注意及時辦理登記手續(xù)。

　　二、抵押人在抵押期間擅自轉讓抵押物

　　【案例】二 第三人主張善意取得抵押物的所有權

　　2009 年10 月21 日，某健身公司與某銀行簽訂抵押合同，將49 件健身設備抵押給某銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，某健身公司擅自將健身設備轉讓與周某。因融資到期未還，某銀行起訴借款人和抵押人，周某作為有獨立請求權第三人參加訴訟，主張善意取得健身設備的所有權。

　　【案件評析】

　　根據(jù)《物權法》第一百九十一條，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權人同意，不得轉讓抵押財產(chǎn)，抵押人擅自轉讓抵押動產(chǎn)的行為屬于無權處分行為;但為保護交易安全和善意第三人的利益，根據(jù)《物權法》第106 條，即使是無權處分行為，只要符合以下條件，受讓人仍可取得抵押動產(chǎn)的所有權：(1)受讓人受讓抵押動產(chǎn)時是善意的;(2)以合理的價格轉讓;(3)轉讓的動產(chǎn)依照法律規(guī)定不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

　　在認定周某是否符合上述第(1)點“善意”條件時，某銀行是否辦理抵押登記即成為關鍵，如未辦理抵押登記，則周某盡合理注意調查了抵押動產(chǎn)的所有權歸屬的，即可被認為“善意”，如辦理了抵押登記，周某就非為“善意”，其主張善意取得抵押動產(chǎn)所有權的主張無法得到法院支持，銀行的抵押權可以依法行使。因此，在接受動產(chǎn)抵押時，銀行應注意及時辦理抵押登記手續(xù)，以避免抵押人擅自處置抵押物的風險。

　　三、動產(chǎn)留置、抵押的法律效力優(yōu)先于動產(chǎn)質押，僅辦理動產(chǎn)質押不能對

　　抗留置權、抵押權的法律風險

　　【案例】三 動產(chǎn)抵押物放置在承租房內(nèi)，可能發(fā)生抵押權不能對抗出租人

　　留置權的風險

　　某耐力公司以其設備為銀行提供抵押擔保并辦理了抵押登記，該批設備放置在某投資公司屬有的房屋內(nèi);某投資公司以某耐力公司拖欠租金為由訴至法院，主張對該批設備有留置權。某耐力公司與某投資公司在審理期間達成《調解協(xié)議書》，約定某投資公司享有留置權，法院也傾向于認可某投資公司對設備享有留置權。

　　【案件評析】

　　留置權優(yōu)先于抵押權和質押權受償。留置權是一種法定擔保物權。物權法第230 條第1 款規(guī)定：債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償�！段餀喾ā返�239 條規(guī)定：同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。所以無論抵押權、質押權和留置權的設立時間誰在前，留置權一律優(yōu)先于抵押權、質押權受償。經(jīng)依法登記的抵押權優(yōu)先于質押權受償。最高人民法院《關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第79 條規(guī)定：同一財產(chǎn)法定登記的抵押權與質押權并存時，抵押權人優(yōu)先于質押權人受償。根據(jù)該規(guī)定，抵押權優(yōu)先于質押權必須有個前提，即抵押權有效設立且依法登記，未經(jīng)登記的抵押權不得對抗善意第三人。本案中，銀行根據(jù)具體案情，以案外利害關系人身份向法院提出異議。銀行認為：留置的前提是已經(jīng)合法占有動產(chǎn)，但抵押人某耐力公司并非《租賃合同》締約方(締約方為抵押人關聯(lián)企業(yè))，不應受《租賃合同》的約束，因此某投資公司對抵押設備并無合法占有的合同約定，不符合我國《物權法》中規(guī)定的留置的條件。法院在抵押設備處置過程中，接受了我行觀點。

　　四、貨物監(jiān)管方良莠不齊，可能存在因監(jiān)管不規(guī)范導致質押物短少的風險

　　【案例】四 監(jiān)管公司疏于監(jiān)管導致質押物短少

　　C 公司以價值1600萬輪胎質押向銀行貸款800萬元，上述貨物交由某監(jiān)管公司監(jiān)管。監(jiān)管期間，某監(jiān)管公司的監(jiān)管員擅離職守，外出飲酒徹夜未歸，當夜質押的輪胎被人哄搶，在監(jiān)管員回來后，倉庫僅余價值70 萬元的輪胎。由于借款人法定代表人去向不明，無法聯(lián)系，且質物被非法轉移，銀行當即與監(jiān)公司協(xié)商，要求監(jiān)管公司進行解決，但監(jiān)管公司百般推諉。最后銀行將監(jiān)管公司起訴到法庭，要求賠償貸款及利息相當?shù)馁|物損失。

　　【案件評析】

　　銀行向客戶發(fā)放授信，客戶以動產(chǎn)作抵質押擔保。作為客戶的第二還款來源，抵質押物的安全直接決定了銀行授信的安全，而監(jiān)管方能否監(jiān)管到位是影響抵質押物安全的關鍵。近幾年，由于貨押授信的興起，貨押監(jiān)管公司也如雨后春筍般紛紛成立，監(jiān)管公司難免良莠不齊，監(jiān)管公司的選擇也就尤為重要。本案中監(jiān)管公司的監(jiān)管員脫離工作崗位，監(jiān)管公司員工素質可見一斑;出現(xiàn)問題后，監(jiān)管公司理應面對現(xiàn)實，積極解決問題，但卻百般推諉，嚴重缺乏職業(yè)道德;而且該公司雖然注冊資金達億元，但既無固定資產(chǎn)，也無多少存款，其賠付能力值得懷疑。

　　銀行在選擇監(jiān)管公司時，應重點選擇制度健全、操作規(guī)范、實力雄厚的監(jiān)管公司，本地成立且能夠有自己的倉庫或保管場地為更佳。

　　五、質押交付行為不明顯，可能引起質權有效性的爭議

　　【案例】五 監(jiān)管公司在發(fā)生監(jiān)管風險后想方設法逃避責任

　　D 公司以鍍鋅管提供質押向銀行借款1000 萬元，某監(jiān)管公司向銀行出具監(jiān)管單后，銀行發(fā)放貸款。2012 年2 月，監(jiān)管公司致函銀行，稱質押貨物剩余數(shù)量嚴重不足，要求銀行通知出質人補足貨物。銀行認為監(jiān)管公司應承擔責任，在交涉期間，監(jiān)管公司想方設法逃避責任：一、向公安機關報案，稱出質人、市場方涉嫌貸款詐騙犯罪(銀行貸款前貨物數(shù)量不足);二、認為質權生效以質物交付為生效要件，本案中質物在出質人的倉庫中，且還有出質人的保管員負責保管，說明貨物并未交付，因此質權未生效，監(jiān)管公司不應向銀行承擔賠償責任;三、在與銀行交涉過程中，通過錄音等方式，企圖證實銀行明知貨物不足卻放款，從而免除賠償責任。銀行認為貨物存放于監(jiān)管公司租賃的倉庫中，監(jiān)管公司根據(jù)《質押物監(jiān)管協(xié)議》，代質權人對貨物實施了占有、保管行為，故質權有效，銀行在監(jiān)管公司出具監(jiān)管單后才放款，現(xiàn)質物無故短少，監(jiān)管公司應對銀行承擔賠償責任。

　　【案件評析】

　　按照擔保法及物權法的相關規(guī)定，動產(chǎn)質權生效以交付為生效要件。在貨押授信實際業(yè)務操作中，質權人并不直接占有質物，而是委托監(jiān)管公司代為占有并進行質物監(jiān)管，從而完成了貨物交付，保證了質權人質權的合法有效，因此明確了監(jiān)管公司與質權人的委托關系尤為重要�；蛟S是出于規(guī)避監(jiān)管費如何承擔的需要，銀行的《質押物監(jiān)管協(xié)議》及附件中僅提出出質人、質權人同意交由銀行指定的監(jiān)管公司占有、保管，但未明確監(jiān)管公司的占有受銀行委托或授權，即銀行占有貨物的行為并不明顯，為質權是否有效的爭議埋下伏筆。如果監(jiān)管公司未有單獨的倉庫或場地，而是將貨物存放于出質人的倉庫，且物理分隔并不明顯，則可能對質權人更為不利。建議在《質押物監(jiān)管協(xié)議》或附件中明確監(jiān)管公司占有貨物源自銀行的授權或委托，并要求貨物存放于監(jiān)管公司自有倉庫或場地;如存入出質人倉庫，應由監(jiān)管公司與出質人簽署書面租賃協(xié)議，且要保證物理

　　分隔明顯，便于實際控制和監(jiān)管。

　　六、動產(chǎn)質押出現(xiàn)質物滅失，訴訟主體難以抉擇，且可能出現(xiàn)被訴風險。

　　在案例四中，因監(jiān)管公司監(jiān)管員擅離職守，導致處置貨物被非法轉移，銀行喪失第二還款來源。如何依法訴訟維權，成為一個新的課題亟需研究。

　　(一)訴訟主體的選擇——起訴借款人還是監(jiān)管公司?

　　在無錫地區(qū)的司法實踐中，由于監(jiān)管糾紛與貸款糾紛分屬不同的法律關系，法院一般不同意合并審理。銀行必須作出選擇：要么起訴監(jiān)管公司要求賠償質物滅失損失，要么起訴借款人要求承擔還本付息義務。

　　我們認為，如果借款人經(jīng)營正常，則要求借款人限期補足擔保物，否則立即訴訟催收(為了節(jié)約人力、物力并避免同時樹敵，不建議分兩案同時起訴監(jiān)管公司);在執(zhí)行中受償不足，仍然可以起訴監(jiān)管公司。

　　如果借款企業(yè)還款能力弱，可以直接選擇起訴監(jiān)管公司要求賠償損失。如果以監(jiān)管合同糾紛(法院或以質押合同糾紛、保管合同糾紛立案)起訴監(jiān)管公司，則又面臨標的額的確定問題：是以主張貸款本息還是主張出質貨物的價值。我們主張起訴貨物價值的一部分(相當于貸款本息的金額)作為訴訟賠償金額，既有利于消除貸款風險，有銀行與出質人、監(jiān)管公司所簽訂的三方《質押物監(jiān)管協(xié)議》中，一般均有類似條款：出質人、質權人同意交由銀行指定的監(jiān)管公司占有、保管，如果監(jiān)管公司疏于監(jiān)管，出質人也應當承擔相應的責任;特別是監(jiān)管公司多租賃出質人的倉庫，如果發(fā)生盜竊、哄搶等事件原則，出質人也應承擔責任。如果發(fā)生出質人向銀行索賠，銀行應積極應對維護合法權益;在起訴監(jiān)管公司時，應該要求監(jiān)管公司全額賠償質物損失。